京东方法务笔试题(12月1日)

京东方法务笔试题（2011-12-1）

一、英翻汉（4题共29分） 一共四道题。

第一小题是关于卖方的质量保证责任。大概意思是，卖方应该以最好的技术，最精湛的工艺制造产品，应该保证产品质量，确保产品便于使用，精确，运行稳定。

第二小道题是卖方的违约责任。大概意思是在买方收到货物的一定期间，如果产品不符合合同约定或有损坏，买方可要求退货、换货、赔偿损失等，所有费用由卖方承担。

第三小道题是关于股权转让的。大概意思是股东要转让股权，必须经对方同意而且要获得examination and approval organization的approval。其他股东有优先受让权。关键词是joint venture，不知道是什么意思，悲剧啦

第四小道题是关于董事会（board）出席会议的董事（director）表决事项的，貌似是英文版中国公司法中的原句。大概意思是：下列事项必须由董事会明确无误地表决通过： （1） 修改公司章程； （2） 分立、合并； （3） 股权转让

上述事项由董事会以简单多数通过。

又出现了joint venture，不知道board是股东会还是董事会，director是股东还是董事，先写的是董事会/董事，最后又改成股东会和股东了，哎……

二、汉翻英（共2道题，每题10分）

第一小题是英文合同中再常见不过的保密条款了。

接收方不得将保密信息在非履行合同之外的目的使用保密信息，不得将保密信息提供给除附属机构外的第三方，并保证其管理人员、雇员、代理人、代表人也没有上述行为。但不包括以下信息：

(1)接受方在签订本协定之前已经知晓的，或由接受方未经参考或使用另一方提供的保密信息而独立发展而来的；

(2)非因接受方违反本协议而成为公开信息的；

(3)接受方从其他对披露方无保密义务的个人或主体收到的； (4)披露方以书面方式明确允许接受方披露的 …… 第二小题也是英文合同中经常出现的仲裁条款。

合同适用纽约法，不包括冲突法。合同双方在履行合同过程中的任何争议、纠纷、分歧应友好协商，协商不成交新加坡国际仲裁委员会仲裁以国际商会仲裁规则仲裁。仲裁地……仲裁员的选择……一裁终局，对双方有约束力。

三、不定项选择（共4道题）

1、下列哪些事项不必经股东会2/3以上通过？

2、哪些事项是董事会决定的？ 记不清楚了，都是对公司法法条的考查

四、案例分析

这是司法考试的原题。（2008年卷四第四题）

案情：A房地产公司（下称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议，由B公司为A公司承建一栋商品房。合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金。合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。

B公司未经A公司同意，将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元。

A公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了1号楼101号房屋，预交了5万元房款，约定该笔款项作为定金。但不久，A公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。汪某不知该房已经卖给丁某的事实。

汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房合同中未对化学指标作明确约定。（2008年卷四第四题案例分析）

因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。

问题：

1．若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司的利益？依据是什么？

【答案】请求仲裁机构减少违约金。合同法规定，约定的违约金过分高于实际损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。

2．对于陈某的损失，应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？ 【答案】应当由丙建筑公司承担责任。因刘某系丙公司的雇员，其在执行雇主指令（或执行工作任务）中致人损害由雇主承担责任。由于丙公司系合伙企业，故由张、李、王实际承担连带赔偿责任。

3．对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则？依据是什么？

【答案】应当适用过错推定原则。物权法规定地面施工致人损害适用过错推定。 4．对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定？理由是什么？

【答案】乙公司的保证责任性质属于连带责任保证。担保法规定对保证责任性质约定不明的，保证人承担连带责任保证。

5．若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？

【答案】甲银行的抵押权标的为土地使用权，不包括商品房。物权法规定建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分，但不能就商品房所得价款优先受偿。

6．丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房屋，其主张应否得到支持？为什么？

【答案】不能得到支持，因为汪某已经取得商品房的所有权，不动产以登记作为物权变动的依据。

7．汪某现欲退还房屋，要回房款。你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益？依据是什么？

【答案】请求解除合同，因为A公司构成严重违约，房屋无法居住，不能实行合同目的。 8．如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可对A公司提出什么请求？ 【答案】B公司可向A公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权。

五、问答分析题（5选2，每题10分）

1、反不正当竞争法和反垄断法之间的关系

2、什么是揭开公司面纱原则？适用该原则有什么特征？

3、缔约过失责任和违约责任有什么区别？

4、不动产交付都有哪些方式？个各方式之间有何区别？请您拟定一个不动产交付的合同条款

5、你作为卖方的律师，在买方出现严重违约的情况下会怎么处理？

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