员工持股与公会持股
2020-03-03 07:33:30 来源：范文大全收藏下载本文
1、政策要求
在系统研究这个问题的来龙去脉之前，我们先明确企业上市过程中监管机构关于这个问题的明确要求，这里主要涉及到法协字（2002）第115号文和中国证监会法律部（2000）第24号文。系统总结这两个虽然级别不高但是参考性很强的文件，我们主要得出以下结论：
（1）职工持股会和工会不得作为公司的发起人或股东，其原因主要是：①防止发行人借职工持股会及工会的名义变相发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为。②根据国务院《社会团体登记管理条例》和民政部办公厅2000年7月7日印发的《关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》［民办函（2000）第110号］的精神，职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理。在民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后，职工持股会不再具备法人资格，不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格。③根据中华全国总工会的意见和《工会法》的有关规定，工会作为上市公司的股东，其身份与工会的设立和活动宗旨不一致，可能会对工会正常活动产生不利影响。
（2）其他一些存在工会和职工持股会的特殊情形，需要特殊处理：①对已上市公司而言，在受理其再融资申请时，应要求发行人的股东不存在职工持股会及工会。②对拟上市公司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东以及实际控制人不属于职工持股会及工会持股。③对于工会或职工持股会持有拟上市公司或已上市公司的子公司股份的，可以不要求其清理。
2、实务概况
上个世纪80、90年代，我国的公司法以及整个法律体系不够健全，公司运行的类型和模式也是一直在摸索着前进，从而在这个过程中曾经存在过很多种类型的公司形式以及股东形式，工会和职工持股会作为股东就是当时比较典型的历史产物。尤其是在集体企业和股份合作制企业中，工会和职工持股会持股的情形几乎是全部都会存在。
鉴于工会和职工持股会的历史都比较远，加上当时历史环境和政策复杂，每个地方的处理方式企业模式都不尽相同，就导致我们在现在这个时点来思考这个问题时觉得千头万绪、五花八门不知如何下手。不过，如果我们仔细思考现有的一些案例，我们可以发现尽管案例每个具体情形都不一样，但是一些核心的脉络和思路还是共通的，并且这个问题整个的清理过程也并不复杂。
在实践中，关于清理工会和职工持股会持股的问题，我认为一般会有两种比较典型的模式：
（1）股权转让的方式，就是工会或职工持股会将股权转让给他人，一般就是转让给公司的大股东或者其他股东，工会或职工持股会将卖股权得来的钱按照持股比例分配给成员，职工持股会一般会注销，而工会是否注销可以看企业自己的需求，工会作为一个职工组织只要不持股在公司为大家服务还是可以的。
（2）工会和职工持股会将股权直接量化给个人，为了出现双重征税的问题，某些案例采取通过确权诉讼以及其他方式将股权直接量化给每个成员，然后再由成员决定是否转让股权。这样一来尊重了工会或职工持股会成员的意见，二来在税收上会有更多的优惠，并且这样的处理也更加符合事实的本来面目，我认为这样的处理没有任何问题，只是在现实中案例并不是很多。
除了这两种经典模式之外，还有一种在实践中不常见但是已经有人在尝试的模式，那就是拍卖，具体程序是：首先确认职工股股数、人数及具体持股职工身份；其次进行股权登记及民政局备案；再次持股会召开会议，持股职工同意委托拍卖；最后委托拍卖机构公开拍卖。我个人觉得这种方式还是很不错的，比较阳光也比较公平，不过拟上市公司的股权都是价值不菲的，一般情况下大股东都不是很情愿拍卖给别人而是在内部消化，这是这个模式的问题。
另外，在解决这个问题的时候，一定要注意法律程序的完备和合规，简要总结涉及的程序主要包括以下几个方面： （1）详细介绍职工持股会或工会持股的形成背景和过程，这一步非常重要，如果这一步的事实了解不清楚说不明白，那么你后面的工作做得再好都不一定能够做到完备，因为没有原因结果的合理性很难判断；
（2）由当地主管部门批复同意撤销职工持股会或工会持股，这是政府的背书文件，是不可或缺的；
（3）召开全体职工大会或职工代表大会就处理方案进行表决，如果说政府背书文件有瑕疵还可以补充确认的话，工会和职工持股会的成员大会表决程序是需要高度重视的，因为处理不好很有可能就会存在纠纷，毕竟一来人数众多很容易考虑不周，二来群众的问题没有小事；
（4）签署股权转让协议或其他处理协议，这里建议进行公证，以增加协议的客观性和法律效力；
（5）取得当地体改办或其他主管部门同意调整的批复； （6）股权受让方支付股权对价然后按照持股比例分配给职工，定价依据一般为每股净资产或者有少量的溢价，如果这个股权转让价格低于净资产，那么也需要高度关注。
3、我的观点
（1）事无巨细做到万无一失
尽管工会和职工持股会问题的解决思路并不复杂，但是困难的是，这个问题在实务解决过程中需要的工作量非常巨大（有时候工会或职工持股会成员会超过千人）甚至有时候超乎你的想象，并且要保证事无巨细不留死角不能留下任何的隐患。
我在实践中一直在强调，在工作中可能觉得一万股股份对于公司上亿股本影响不大，不过这一万股的持股人可能就是一个或几个职工并且后面还代表了一个或几个家庭，如果这一万股股份处理不好，就有可能为后面的工作带来很大的不利影响。
（2）股权直接量化节省税收成本是否可行？
前面已经提到，工会和职工持股会持股最正统的解决方式就是职工持股会先转让股权，然后再将钱分给成员，这就是典型的“平安模式”，涉及重复征税的问题，这个问题该如何解决？目前实务中也有两种观点：
①在股权转让过程中职工应当承担纳税义务，以职工名义交纳个人所得税，并由工会或持股会代扣代缴。这种方案就是说股权转让并不是工会或职工持股会的行为而是职工自身的行为，职工转让股权收钱并交税。这种方式看起来也不错，不过是否能够顺利得到税务部门的认可并不明朗。 ②通过将股权直接量化给职工的方式，在某些案例中职工通过确权之诉先将股权量化至职工名下，然后再由职工自己来转让，以避免重复交税。这个问题的前提也是一个需要税务部门认可，第二确权之后股东人数不得超过法定人数。
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